KOFA-avgjørelse tydeliggjør hva «tilsvarende» erfaring krever
For andre gang på kort tid trekker KOFA opp grensene for hva som kan regnes som «tilsvarende» erfaring. Denne gangen hadde leverandøren erfaring med flere av de samme arbeidsoppgavene. Det var likevel ikke nok til å oppfylle kvalifikasjonskravet.
Hvor lik må tidligere erfaring egentlig være når oppdragsgiver krever erfaring fra «tilsvarende oppdrag»? Det spørsmålet har KOFA på nytt tatt stilling til, denne gangen i en konkurranse om levering av to avløpspumpestasjoner.
En leverandør ble avvist fordi oppdragsgiver mente selskapet ikke oppfylte kvalifikasjonskravet om erfaring fra tilsvarende oppdrag. Leverandøren mente referanseprosjektene dokumenterte den nødvendige erfaringen.
«Tilsvarende» setter terskelen
Et sentralt poeng i avgjørelsen er betydningen av ordet oppdragsgiver selv hadde valgt. KOFA viser til at krav om erfaring fra tilsvarende oppdrag innebærer en relativt høy terskel. Formuleringen gir oppdragsgiver mindre skjønnsrom enn dersom konkurransegrunnlaget eksempelvis hadde stilt krav om relevant eller tilstrekkelig erfaring.
Dermed er det ikke nødvendigvis nok at leverandøren kan vise til erfaring med arbeidsoppgaver som også inngår i den nye kontrakten. Det må foretas en konkret vurdering av om referanseoppdragene faktisk når opp til den terskelen konkurransegrunnlaget setter.
Hadde erfaring på flere punkter
Leverandørens referanseprosjekter hadde flere likhetstrekk med anskaffelsen. De omfattet blant annet arbeid med pumper, rør og måleutstyr. KOFA mente likevel at det var relevante forskjeller mellom referanseprosjektene og oppdraget som nå skulle utføres.
Referansene gjaldt anlegg med andre funksjoner enn avløpspumpestasjonene som skulle anskaffes, og kontraktsverdiene var lavere. Etter en samlet vurdering kom KOFA til at referansene ikke dokumenterte erfaring fra oppdrag av tilsvarende art og omfang. Leverandøren oppfylte dermed ikke kvalifikasjonskravet og kunne avvises.
Andre gang på kort tid
Avgjørelsen føyer seg inn i en nyere KOFA-praksis om hvordan krav til tilsvarende erfaring skal forstås. I august omtalte Anbud365 en annen avgjørelse der kvalifikasjonskravet var erfaring og kompetanse med entrepriser av «tilsvarende størrelse og kompleksitet». Også der understreket KOFA at «tilsvarende» innebærer en høyere terskel enn dersom oppdragsgiver hadde krevd relevant eller tilstrekkelig erfaring, men det var andre forhold som skilte referanseprosjektene fra kontrakten.
I august-saken så KOFA blant annet på kontraktsverdi, gjennomføringstid og entrepriseform. Referanseprosjektene hadde verdier på mellom 1,2 og 1,75 millioner kroner, mens anskaffelsen hadde en estimert verdi på 10 millioner. Referansene gjaldt dessuten utførelsesentrepriser, mens den nye kontrakten var en totalentreprise med et mer omfattende ansvar for entreprenøren. Konklusjonen ble også der at erfaringen ikke var tilsvarende.
Samme ord – ulike sammenligninger
De to avgjørelsene illustrerer dermed også at det ikke finnes én enkelt målestokk for hva som er et tilsvarende oppdrag. Hva som må sammenlignes, avhenger av kvalifikasjonskravet og kontrakten.
I den tidligere saken fikk størrelse, kompleksitet, gjennomføringstid og entrepriseform betydning. I den nye saken viser vurderingen at heller ikke erfaring med flere av de samme arbeidsoppgavene nødvendigvis er tilstrekkelig dersom oppdragene ellers skiller seg vesentlig fra hverandre.
Fellesnevneren er at oppdragsgiver må holde vurderingen innenfor den terskelen som følger av kvalifikasjonskravet.
Oppdragsgiver setter også grenser for eget skjønn
For offentlige innkjøpere gir de to avgjørelsene et ganske konkret læringspunkt allerede når konkurransegrunnlaget utformes. Kreves det erfaring fra tilsvarende oppdrag, signaliserer oppdragsgiver en strengere terskel enn ved et krav om relevant erfaring. Det kan være helt bevisst og nødvendig for å sikre at leverandøren har erfaring med oppdrag av den typen og størrelsen kontrakten krever.
Men ordvalget får også konsekvenser når leverandørene senere skal kvalifiseres. Oppdragsgiver kan ikke først sette en høy terskel og deretter behandle erfaring som bare er relevant, som om den var tilsvarende. Det samme læringspunktet trakk Anbud365 frem etter august-avgjørelsen: Sett riktig terskel, og hold deg til den.
Ikke plikt til å hente inn nye referanser
Leverandøren mente også at oppdragsgiver skulle ha innhentet ytterligere dokumentasjon eller gitt anledning til å supplere referansene før avvisningen. KOFA ga heller ikke medhold i dette.
Adgangen til å be om ettersending, supplering eller avklaring av dokumentasjon innebar, i denne saken, ikke at oppdragsgiver måtte gi leverandøren anledning til å dokumentere kvalifikasjonskravet på nytt gjennom andre referanser.
